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3Q反垄断二审:腾讯称不具垄断地位疑点重重

“最高法院”加上“全媒体直播”让“互联网反垄断第一案”备受瞩目。11月26日,360诉腾讯垄断并索赔1.5亿人民币二审开庭。连续两天的审理,腾讯在答辩环节渐现颓势,自称不具备市场支配地位疑点重重,让360看到胜诉的希望。

审理的第一天,腾讯代表律师姗姗来迟,随着审理问题的深入,360代理律师的表现得更让人觉得得心应手。

第二天开庭之前,腾讯四位律师不敢马虎,起了个大早,8点10分就已就位,两位专家证人也出现在听众席上。离开庭还有8分钟,360律师终于出现,面带微笑跟腾讯的律师挥手致意。

9点钟,书记员宣读法庭纪律,之后全体起立,法官席后面大门打开,三位法官鱼贯而入,庭审正式开始。跟第一天直播的庭审相比,第二天前来旁听的人明显减少,84个座位稀稀落落只坐了20多人。

延续第一天的审理,双方争论前两个焦点集中在相关产品市场界定和相关地域市场界定。这两个焦点是认定腾讯是否具有市场支配地位的先决条件。第三个焦点则是腾讯强迫网民“二选一”的行为是否滥用支配地位。尽管审理的第二天缺少直播,但辩论的激烈程度尤胜前一天。

焦点一:相关产品市场界定

腾讯:邮箱和即时通讯都能聊天 应算同一市场

360:汽车、手机都能导航 但两者不是竞争关系

360诉腾讯垄断案,首先需要界定的是“综合性即时通讯”的相关市场,才能进一步界定腾讯的QQ在这个相关市场是否具有支配地位。在一审判决中,广东高院将QQ与社交网站、微博服务认定为属于同一相关市场。这是360不服判决上诉到最高法院的原因之一。

二审中,腾讯认为,广东高院对相关市场的界定是正确的,并举例称,Gmail和163邮箱都具有即时通讯功能,比如Gtalk,而新浪微博也同样可以实现即时通讯,因此,QQ和邮箱、短信具有竞争和替代关系。并进一步推导出:这几者都属于同一市场,QQ在这样的一个“市场”里,并不具有支配地位。

不过,这样的推导逻辑,被360律师第一时间反驳。360认为,现在大部分的汽车都装有车载导航,而智能手机同样也有导航功能,如果因为两者有功能上的交集,就将汽车和手机定义为有竞争和替代关系,这显然是非常荒谬的,是在偷换概念。

在专家证人问答环节,腾讯代理律师杨奇虎多次打断360方的从英国来的著名经济学家David,试图利用翻译上时间差,让David沿着腾讯的推导逻辑走。David是Charles River Associates高级特聘顾问,他对功能有交集但产品市场不同的解读简洁有力,让杨奇虎数次词穷。腾讯第一位代理律师黄伟不停在挠头,摘下眼镜,低头捂脸。杨奇虎发问声音越来越小,以至于现场翻译连续三次表示听不清对方的问题。而最后一个问题,因为翻译和法官都无法听懂想问的是什么,杨奇虎不得不放弃最后的发问机会。

360律师趁热打铁,再举一例:在沙漠里,水能解渴,啤酒也能解渴,有相同的作用,但在经济学上,这两者的市场界定是不一样的。如果因为有某个功能有交叉,那几乎所有的产品都可以划入同一市场,都不具备垄断的条件。

焦点二:相关地域市场界定

腾讯:互联网开放互通 市场范围应是全球

360:若无地域之分 微信为何划分台湾市场和大陆市场?

除了“相关产品市场”的界定,要证明腾讯拥有垄断地位,还需要划定产品所垄断的地域是哪里。

360一审不服一审判决上诉的另一个原因,是广东高院将“相关地域市场”定义为全球,因为即时通讯服务“无额外运输成本、价格成本或者其他成本”,以此认定腾讯在全球范围内不具市场支配地位。腾讯的专家证人姜奇平对这一定义表示支持。

腾讯专家证人姜奇平说,从他的朴素经济感觉,互联网是开放互通的,地域上的划分并不明显。

360律师反问:“若即时通讯是全球市场,为何腾讯在中国内地的市场份额高达90%多,而国外的份额很少?与此同时,国外即时通讯在中国占有份额为何极少?”姜奇平解释,这是因为国外的即时通讯软件注重高收入用户,跟国内的即时通讯不同。

360律师继续提问:“为何即时通讯在不同的国家和地区有不同的版本?比如泰国版、台湾版?”姜奇平说,这是因为不同国家和地区的语言不同,使用习惯也不同。360律师微笑的表示:谢谢您帮我们证明即时通讯具有地域特征的观点。

姜奇平进一步解释,互联网的发展太快,是一个动态竞争,必须要考虑互联网的发展趋势。而在“您是不是认为反垄断法根本不适用互联网行业?”的问题上,姜点头表示默许。

这时,腾讯律师皱起了眉头,低头交流。

焦点三:“二选一”是否滥用市场支配地位

腾讯:让网民“二选一”是自救行为

360:腾讯抄袭360产品在先 即便“二选一”不是垄断也属不正当竞争

在庭审中,双方围绕“二选一”问题展开激辩。360称,2010年11月3日,腾讯让用户选择QQ还是360,是一种垄断行为。而腾讯方面则认为,是360推出扣扣保镖,让腾讯不得不做出自我保护的“自力救济”行为。

实际上,3Q大战源起腾讯2010年春节、五一假期和中秋节期间三次通过QQ升级静默安装的方式,推广QQ医生(后更名QQ电脑管家),其功能完全模仿360安全卫士,瞬间威胁到360的生存,就此点燃了3Q大战的星星之火。

很快,360迫于生存压力,推出名为“360扣扣保镖”的安全工具,包含阻止QQ查看用户隐私文件、防止木马盗取QQ以及给QQ加速,过滤QQ广告等功能,全面保护用户安全。

然而,腾讯方面对扣扣保镖反应强烈,于2010年11月3日晚6点发布了著名的《致广大QQ用户的一封信》,做出“一个艰难的决定”,提出停止向安装了360软件的用户提供相关的软件服务,胁迫用户“二选一”。

对上述回顾,腾讯方当庭并未提出反驳意见。360坚持认为,“二选一”,是明显的滥用市场支配地位行为。

该案庭审持续到第二天下午6点40分方才结束,法庭并未当庭宣判。然而,无论谁胜谁败,这都将成为互联网乃至全行业反垄断的标志性案件。

网友解读互联网反垄断第一案:卖面粉的也要算全球市场

俗话说,内行看门道,外行看热闹。360诉腾讯垄断二审关注度不亚于李某某事件的二审。网友也在网上写了通俗版的案件解读,颇为生动。

有网友将中国互联网比喻成一个交通不太便利的县城。在县城里有一个阿鹅少爷开了十家面粉连锁店,占有90%以上的份额。有个叫阿虎的人经营着“虎牌”健康花生油,生意逐渐红火。阿鹅少爷自己见到“虎牌”健康花生油销路不错,依葫芦画瓢也做起“Q牌”健康花生油,抢阿虎的生意。阿虎迫于竞争压力,升级了配方,称用“虎牌”花生油油炸面饼更好吃。阿鹅少爷突然强迫客户“二选一”,要想买“Q牌”面粉,就不能买“虎牌”花生油,并把阿虎告到县衙,说阿虎不正当竞争。

阿虎只能也跟县老爷告状,说阿鹅少爷滥用市场支配地位,是垄断。阿鹅少爷说,我没有垄断,客户除了买我的面粉,还可以翻过这座山去买“面谱牌”面粉,面粉全世界都有,从这个范围上来讲,我没有垄断!不仅如此,面粉可以吃,猪肉也可以吃,从这个角度讲,我更没有垄断!

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